問題內(nèi)容：

我公司通過紅籌構(gòu)架海外上市公司，境外開曼公司(上市公司)、香港公司都是殼主體，實(shí)際的資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)全部都是在中國境內(nèi)的相關(guān)主體。現(xiàn)開曼上市公司授于境內(nèi)公司員工股權(quán)激勵(lì)，此時(shí)，員工股權(quán)激勵(lì)是否可以在境內(nèi)公司所得稅前扣除？

四川稅務(wù)答復(fù)：

《企業(yè)所得稅法》第八條規(guī)定，“企業(yè)實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的合理的支出，包括成本、費(fèi)用、稅金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除”。用境外公司股份對境內(nèi)公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，境內(nèi)公司須先按接受資產(chǎn)進(jìn)行稅務(wù)處理，隨后按照企業(yè)所得稅法相關(guān)規(guī)定，包括但不限于《企業(yè)所得稅法》第八條及《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)工資薪金及職工福利費(fèi)扣除問題的通知》（國稅函{2009}3號），進(jìn)行稅前扣除；否則，不構(gòu)成境內(nèi)公司實(shí)際支出，不得稅前扣除。

問題內(nèi)容：

激勵(lì)對象既有母公司員工，又有非上市的子公司員工，對于激勵(lì)子公司員工的部分，子公司增加資本公積，當(dāng)年并未向母公司支付對價(jià)。對于子公司（非上市公司）用母公司（上市公司）的股權(quán)來激勵(lì)子公司員工，且行權(quán)時(shí)，子公司未向母公司支付對價(jià)，是由母公司作為工資薪金在稅前扣除，還是由子公司在稅前扣除？

?

北京稅務(wù)答復(fù)：

答：您好，我國企業(yè)所得稅制度施行法人稅制，母公司與子公司從稅法層面來看是兩個(gè)獨(dú)立的法人。《國家稅務(wù)總局關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第18號）規(guī)定的是一個(gè)法人企業(yè)向其員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的稅務(wù)處理問題。母公司對子公司員工的股權(quán)激勵(lì)不適用國家稅務(wù)總局公告2012年第18號的相關(guān)規(guī)定。母公司和子公司都不得扣除。

【附】

國家稅務(wù)總局關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告

國家稅務(wù)總局公告2012年第18號        2012-05-23

為推進(jìn)我國資本市場改革，促進(jìn)企業(yè)建立健全激勵(lì)與約束機(jī)制，根據(jù)國務(wù)院證券管理委員會發(fā)布的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試行）》（證監(jiān)公司字[2005]151號，以下簡稱《管理辦法》）的規(guī)定，一些在我國境內(nèi)上市的居民企業(yè)（以下簡稱上市公司），為其職工建立了股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例（以下簡稱稅法）的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題，公告如下：

一、本公告所稱股權(quán)激勵(lì)，是指《管理辦法》中規(guī)定的上市公司以本公司股票為標(biāo)的，對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工（以下簡稱激勵(lì)對象）進(jìn)行的長期性激勵(lì)。股權(quán)激勵(lì)實(shí)行方式包括授予限制性股票、股票期權(quán)以及其他法律法規(guī)規(guī)定的方式。

限制性股票,是指《管理辦法》中規(guī)定的激勵(lì)對象按照股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃規(guī)定的條件，從上市公司獲得的一定數(shù)量的本公司股票。

股票期權(quán),是指《管理辦法》中規(guī)定的上市公司按照股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃授予激勵(lì)對象在未來一定期限內(nèi)，以預(yù)先確定的價(jià)格和條件購買本公司一定數(shù)量股票的權(quán)利。

二、上市公司依照《管理辦法》要求建立職工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，并按我國企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的有關(guān)規(guī)定，在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃授予激勵(lì)對象時(shí)，按照該股票的公允價(jià)格及數(shù)量，計(jì)算確定作為上市公司相關(guān)年度的成本或費(fèi)用，作為換取激勵(lì)對象提供服務(wù)的對價(jià)。上述企業(yè)建立的職工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，其企業(yè)所得稅的處理，按以下規(guī)定執(zhí)行：

（一）對股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)行后立即可以行權(quán)的，上市公司可以根據(jù)實(shí)際行權(quán)時(shí)該股票的公允價(jià)格與激勵(lì)對象實(shí)際行權(quán)支付價(jià)格的差額和數(shù)量，計(jì)算確定作為當(dāng)年上市公司工資薪金支出，依照稅法規(guī)定進(jìn)行稅前扣除。

（二）對股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)行后，需待一定服務(wù)年限或者達(dá)到規(guī)定業(yè)績條件（以下簡稱等待期）方可行權(quán)的。上市公司等待期內(nèi)會計(jì)上計(jì)算確認(rèn)的相關(guān)成本費(fèi)用，不得在對應(yīng)年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅時(shí)扣除。在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃可行權(quán)后，上市公司方可根據(jù)該股票實(shí)際行權(quán)時(shí)的公允價(jià)格與當(dāng)年激勵(lì)對象實(shí)際行權(quán)支付價(jià)格的差額及數(shù)量，計(jì)算確定作為當(dāng)年上市公司工資薪金支出，依照稅法規(guī)定進(jìn)行稅前扣除。

（三）本條所指股票實(shí)際行權(quán)時(shí)的公允價(jià)格，以實(shí)際行權(quán)日該股票的收盤價(jià)格確定。

三、在我國境外上市的居民企業(yè)和非上市公司，凡比照《管理辦法》的規(guī)定建立職工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，且在企業(yè)會計(jì)處理上，也按我國會計(jì)準(zhǔn)則的有關(guān)規(guī)定處理的，其股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題，可以按照上述規(guī)定執(zhí)行。

四、本公告自2012年7月1日起施行。

特此公告。