一、商務(wù)合同訂立專題

Q1:企業(yè)向交易方發(fā)出要約（如訂單、采購單等）后，由于新冠肺炎疫情影響，企業(yè)是否可以撤回或者撤銷購買貨物的要約？

S1:可以，但應(yīng)當(dāng)符合法定條件。

根據(jù)《合同法》第十七條規(guī)定，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。第十八條規(guī)定，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

根據(jù)《合同法》第十九條規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

我們建議，企業(yè)出現(xiàn)因疫情影響而需要撤回、撤銷要約（如訂單、采購單等）的情形時(shí)，應(yīng)注意及時(shí)采取措施，爭取在交易方承諾通知發(fā)出之前撤回或撤銷要約。

Q2:為了應(yīng)對新冠肺炎疫情的影響，企業(yè)作為受要約人在發(fā)出承諾時(shí)可否增加或變更要約內(nèi)容， 使承諾的內(nèi)容更為符合疫情階段的生產(chǎn)需要？

S2:可以，但應(yīng)該關(guān)注是否對要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。

根據(jù)《合同法》第三十條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

根據(jù)《合同法》第三十一條：承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

我們建議，受要約人如果確實(shí)需要對要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更的，應(yīng)及時(shí)關(guān)注對方的回復(fù)，未 取得對方新的承諾之前，雙方合同關(guān)系尚未成立。

Q3:因新冠肺炎疫情的影響，企業(yè)對外簽訂商務(wù)合同時(shí)可否采取傳真、電子郵件的形式？S3:可以，但需要注意風(fēng)險(xiǎn)防范。

根據(jù)《合同法》第十一條規(guī)定，傳真、電子郵件均被認(rèn)定為合同的“書面形式”，是為法律所保護(hù)。但由于傳真具有易偽造的風(fēng)險(xiǎn)，所以在司法審判中很難被單獨(dú)認(rèn)定并獲支持，需要其他相關(guān)證據(jù)相佐證。

在疫情肆虐的環(huán)境，商事往來受到影響的情況下，企業(yè)不得不采用傳真、電子郵件等方式訂立合同的情況下，我們建議：（1）如條件允許的情況下，在每筆交易之前簽訂總的框架協(xié)議，對后續(xù)單筆訂單的簽署方式作出安排（如郵箱、傳真號(hào)碼等）；（2）簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)在交易中以文字方式載明簽訂背景，以便于還原合同訂立的背景；（3）履行過程中，注意留存交易往來證據(jù)、履行情況證據(jù)；（4）在疫情影響降低 /消除時(shí)及時(shí)更換為加蓋公章的合同文本。

Q4:新冠肺炎疫情的影響下，企業(yè)對外簽訂商務(wù)合同有哪些特別關(guān)注事項(xiàng)？需要哪些準(zhǔn)備工作。

S4:  越是疫情嚴(yán)峻的形勢下，合同的訂立越是要充分準(zhǔn)備，珍惜交易機(jī)會(huì)、規(guī)避交易風(fēng)險(xiǎn)，準(zhǔn)備事項(xiàng)請見下表。

我們建議，越是在形勢嚴(yán)峻的時(shí)刻，企業(yè)在簽訂商務(wù)合同時(shí)更應(yīng)該充分應(yīng)對，建立內(nèi)部合同管理與專業(yè)律師把控相兼容的制度，提升抓住交易機(jī)會(huì)、提高交易效率、規(guī)避交易風(fēng)險(xiǎn)、確保交易合規(guī)。

二、商務(wù)合同履行專題

Q5:企業(yè)可否因新冠肺炎疫情的影響，要求中止、變更履行合同？

S5:可以。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。對于疫情是否構(gòu)成“情勢變更”，法律并無統(tǒng)一規(guī)定，雖有部分案例如（2018）魯06民終268號(hào)案支持了 “情勢變更”的主張，但案件有其特殊性，不一定能夠普遍適用。 我們建議，如對交易雙方因疫情影響，如繼續(xù)履行合同將出現(xiàn)損失、負(fù)面影響，雙方可以協(xié)商合同的中止、變更履行條款，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。

Q6:  企業(yè)（租賃方或承租方）簽訂商業(yè)租賃合同的，面對新冠肺炎疫情的影響，應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對？

S6: 有約定依據(jù)約定，如無約定的，建議按照公平原則，互解互諒的原則協(xié)商解決。很多企業(yè)已經(jīng)為商業(yè)租賃在這次疫情中的波折而 “焦頭爛額”，不管是作為租賃方還是承租方皆有損失。承租方要求減免租金，租賃方不愿意承擔(dān)損失，雙方可持己見。結(jié)合此前因“非典”產(chǎn)生案件的處理思路，法律法規(guī)并無對“非典”是否構(gòu)成“不可抗力”和“情 勢變更”進(jìn)行界定，但結(jié)合《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相 關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》第三條第（三）款：“由于 ‘非典’疫情原因，按原合同履行對一方當(dāng)事 人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理。……”我們建議，此次 “新冠”疫情與 “非典”疫情相似，不可避免地對零售行業(yè)造成直接的沖擊， 但一味要求出租方免除管控期間的租金，對于出租方也礙難承受，可以參考上述規(guī)定，在互解互諒 的基礎(chǔ)上，依據(jù)公平原則妥善處理。

Q7:國內(nèi)企業(yè)在新冠肺炎疫情非常時(shí)期針對商事合同管理事務(wù)的應(yīng)對措施有哪些？

S7:緊盯國家政策、及時(shí)止損、保存證據(jù)、跟蹤合同履行非常時(shí)期，企業(yè)的應(yīng)對措施應(yīng)當(dāng)迅速、準(zhǔn)確，結(jié)合律師處理經(jīng)驗(yàn)，我們給出以下建議：

（1）疫情期間，國家及地方政府為了宏觀調(diào)控會(huì)發(fā)布通知或政策，這些通知和政策會(huì)決定企業(yè)能否盡快擺脫停滯發(fā)展的局面，所以緊盯通知、政策的發(fā)布是企業(yè)每一步應(yīng)對措施布局的關(guān)鍵。

（2）如因執(zhí)行疫情防控命令或措施導(dǎo)致合同不能實(shí)際履行的，應(yīng)盡快向合同另一方當(dāng)時(shí)發(fā)送通 知，將疫情對合同產(chǎn)品生產(chǎn)、運(yùn)輸或接收、支付款項(xiàng)的影響，或其他無法按約履行的情況明確告知對方；同時(shí)要采取必要的措施防止損失的擴(kuò)大；針對已經(jīng)出現(xiàn)的問題，應(yīng)當(dāng)積極溝通，促成減免責(zé)任、取得諒解。

（3）注意留存證據(jù)。對疫情中政府要求延長假期、延遲復(fù)工、轉(zhuǎn)產(chǎn)、征收征用的通知、文件等予以保存；企業(yè)停產(chǎn)、停止供貨、被停止供貨、原料來料被政府部門檢查扣留的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保留。

（4）除完成企業(yè)正常管理流程外，更應(yīng)當(dāng)將各流程的責(zé)任落實(shí)到個(gè)人，對流程風(fēng)險(xiǎn)予以把控及時(shí)采取措施，如合同履行出現(xiàn)可解除、變更的情形，應(yīng)當(dāng)迅速反映并與合同相對方溝通。 

Q8:來自中國銀行的舉措，對國內(nèi)企業(yè)降低疫情時(shí)期風(fēng)險(xiǎn)的是否有意義？S8:有。

中國銀行出臺(tái)進(jìn)一步加強(qiáng)金融服務(wù)、做好疫情防控工作的 10項(xiàng)舉措，其中加大對小微企業(yè)支持 力度舉措對于小微企業(yè)意義重大。這一舉措進(jìn)一步增加對小微企業(yè)的信貸支持，提升審批效率。對疫情防控相關(guān)行業(yè)和疫情防控重點(diǎn)地區(qū)的小微企業(yè)、個(gè)體工商戶，在現(xiàn)行市場較低利率水平基礎(chǔ)上，進(jìn)一步加大優(yōu)惠力度。

另外，各家銀行針對防疫物資生產(chǎn)、流通、運(yùn)輸企業(yè)，以及受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運(yùn)輸、文化旅游小微企業(yè)，開辟綠色通道，加大信貸支持，降低融資成本，全力支持小微企業(yè)應(yīng)對疫情。

我們建議，企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注當(dāng)?shù)劂y行疫情期間的信貸融資政策，從而降低融資成本，幫助企業(yè)應(yīng)對資金壓力。

Q9:國內(nèi)企業(yè)與境外企業(yè)簽訂國際商事合同，因國內(nèi)新冠肺炎疫情的影響不能按約履行，可否以此進(jìn)行抗辯？

S9:可以。

為堅(jiān)決貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院決策部署，積極做好新型冠狀病毒感染肺炎聯(lián)防聯(lián)控工作，維 護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，幫助企業(yè)減少損失，根據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的《中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)章程》的規(guī)定，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)可以出具不可抗力證明。

我們建議，國內(nèi)企業(yè)如有正在進(jìn)行的國際貿(mào)易活動(dòng)，建議及時(shí)登錄中國貿(mào)促會(huì)商事認(rèn)證平臺(tái)申請疫情不可抗力事實(shí)性證明。

三、商務(wù)合同解除專題

Q10:企業(yè)因疫情影響不能繼續(xù)履行合同導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，是否可以解除雙方合同？

S10:可以。

《合同法》第九十四條第一款規(guī)定“因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的” 和《最高人民法院關(guān)于 適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條的規(guī)定的 “合同成立以后客觀 情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù) 履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”

需要特別說明的是，能否依據(jù)“新冠肺炎”疫情構(gòu)成“不可抗力”或“情勢變更”事由主張解除合同，需根據(jù)具體案情進(jìn)行具體分析。重點(diǎn)需要考慮 “新冠肺炎”疫情是否必然造成合同不能履行或合同目的無法實(shí)現(xiàn)；主張解除合同一方自身是否也存在過錯(cuò)，包括因自身的遲延履行或不適當(dāng)履行而導(dǎo)致 “新冠肺炎”疫情影響合同履行等。

我們建議，企業(yè)結(jié)合合同履行的實(shí)際情況，主張合同解除時(shí)應(yīng)持謹(jǐn)慎和審慎的態(tài)度，切不可拿  “疫情” 當(dāng)作解除合同的“尚方寶劍”。

Q11: 企業(yè)主張依據(jù)不可抗力、情勢變更解除雙方商事合同的是否有程序性操作要求？

S11:有。

根據(jù)《合同法》第九十六條，當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

我們建議，如果依據(jù)不可抗力解除合同的，應(yīng)該及時(shí)書面通知對方，避免損失進(jìn)行一步擴(kuò)大； 如果依據(jù)情勢變更解除合同的，應(yīng)該及時(shí)向法院提起訴訟。如果相對方不同意解除合同的，也應(yīng)該及時(shí)發(fā)出異議通知。

四、商務(wù)合同法律責(zé)任專題

Q12:疫情期間導(dǎo)致企業(yè)不能履行商事合同的情形被認(rèn)定為不可抗力，企業(yè)可否免除部分或全部責(zé)任？

S12:是。

《民法總則》第一百八十條第一款：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律 另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”《合同法》第一百一十七條第一款：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù) 不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗 力的，不能免除責(zé)任。”

我們建議，主張免責(zé)的一方注意搜集證據(jù)，以證明“新冠肺炎”疫情（作為不可抗力事件）與 合同義務(wù)無法履行之間存在因果關(guān)系，并注意采取措施避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大。

Q13:如果疫情構(gòu)成商事合同履行過程中的“情勢變更”，則會(huì)產(chǎn)生何種法律效果？

S13:可以請求變更合同和解除合同。

不同于不可抗力，情勢變更不是法定免責(zé)事由，其本質(zhì)是使當(dāng)事人享有請求變更或解除合同的請求權(quán)，同時(shí)授予法院公平裁量權(quán)，是否構(gòu)成情勢變更、是否變更或解除合同及是否免責(zé)，取決于法院的裁量。 

我們建議，主張疫情構(gòu)成“情勢變更”情形時(shí)，應(yīng)結(jié)合合同實(shí)際履行情況分析選擇主張“變更合同” 或者 “解除合同”，并及時(shí)向法院提起訴訟，其論證的核心在于疫情的不可預(yù)見性，以及對于合同履 行造成的現(xiàn)實(shí)障礙以及繼續(xù)履行所產(chǎn)生的 “顯失公平”。

五、商務(wù)合同法律責(zé)任專題

Q14:疫情期間國務(wù)院辦公廳發(fā)布通知延長的春節(jié)假期是否不計(jì)算在訴訟時(shí)效期限內(nèi)？

S14:是。

2020年1月26日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布通知延長春節(jié)假期至2月2日。根據(jù)《中華人民共和國 民法總則》第二百零三條規(guī)定，“期間的最后一日是法定休假日的，以法定休假日結(jié)束的次日為期間 的最后一日。期間的最后一日的截止時(shí)間為二十四時(shí)；有業(yè)務(wù)時(shí)間的，停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間為截止時(shí)間”。

因此，如果企業(yè)的訴訟時(shí)效是在2020年1月31日截止，則因春節(jié)假期的延長而順延至2月3日， 但因疫情防控需要而進(jìn)行的非強(qiáng)制隔離期間是否也應(yīng)該計(jì)算在訴訟時(shí)效內(nèi)并無明確規(guī)定。

我們建議，如訴訟時(shí)效已經(jīng)臨近屆滿的，建議及時(shí)采取函件、郵件送達(dá)等方式主張權(quán)利，以免產(chǎn)生訴訟時(shí)效屆滿的后果。

Q15:疫情期間是否適用訴訟時(shí)效中止的規(guī)定？

S15:對于企業(yè)主體應(yīng)持謹(jǐn)慎態(tài)度。

《中華人民共和國民法總則》第一百九十四條規(guī)定：在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因下列障礙，不能行使請求權(quán)的訴訟時(shí)效中止（1）不可抗力；（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán)；（3）繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（4）權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制；（5）其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。

如果構(gòu)成新型冠狀病毒肺炎并被醫(yī)療機(jī)構(gòu)強(qiáng)制隔離治療的主體，其并非是在訴訟時(shí)效期限內(nèi)不主動(dòng)行使自己的權(quán)利，而是非因自身原因被強(qiáng)制隔離治療，客觀上的障礙使得其無法行使自己的權(quán)利。如因患有新型冠狀病毒肺炎被隔離治療，既屬于上述法律規(guī)定的第（一）種情形不可抗力，也屬于第（四）種情形權(quán)利人被其他人控制。在此情形下，符合法律關(guān)于訴訟時(shí)效中止的情形，其不應(yīng)當(dāng)因此而喪失時(shí)效利益。

如果疫情期間其他未被確診患病且未被衛(wèi)生醫(yī)療機(jī)構(gòu)采取強(qiáng)制隔離治療的主體，但由于種種原因事實(shí)上處于被隔離狀態(tài)的主體，其是否能夠適用訴訟時(shí)效中止的法律效果。

但因疫情被“強(qiáng)制隔離”一般情況下適用于自然人，對于企業(yè)證明其因疫情影響而不能行使請求權(quán)證明難度相對較高。因此，我們建議，企業(yè)對于訴訟時(shí)效能否因疫情中止持謹(jǐn)慎態(tài)度，一方面采取函件、郵件送達(dá)等方式主張權(quán)利；另一方面也可以通過網(wǎng)上立案等方式發(fā)起訴訟程序。