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當(dāng)疫情妨礙合同履行時(shí)，企業(yè)應(yīng)如何采取減損措施？
2022-05-19
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疫情期間，受封城、延遲開(kāi)工的影響，實(shí)體企業(yè)特別是中小企業(yè)受沖擊最大，許多原先簽訂的商業(yè)合同不可避免地面臨著合同變更、甚至解除的問(wèn)題。本文總結(jié)了疫情期間妨礙合同履行的四種常見(jiàn)情形，并且從合同適用、變更和解除等方面，為企業(yè)減少損失提供了詳細(xì)的解決方案，希望對(duì)您有所幫助。
“新冠疫情”突如其來(lái)并波及全國(guó)，但以“眾志成城、共克時(shí)艱”的精神和行動(dòng)，我們定能戰(zhàn)勝疫情。
疫情定會(huì)過(guò)去，但疫情與經(jīng)濟(jì)下行的大背景疊加，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的負(fù)面影響可能將持續(xù)很長(zhǎng)時(shí)間，隨之而來(lái)的交易秩序變動(dòng)甚至重塑也勢(shì)必發(fā)生。
- 1 -“新冠疫情”妨礙商事合同履行的四種主要形態(tài)
“新冠疫情”妨礙商事合同履行，可大致分為四種主要形態(tài)：
1. 合同全部或部分不能履行
例如：旅行社的國(guó)內(nèi)或海外團(tuán)體游，因政府“封城”命令或航班停飛而取消；大型演出已售出門(mén)票，因政府命令而終止。
2. 合同一時(shí)不能履行（或謂不能如期履行）
例如：為防止疫情傳播，政府限制民眾出行和人員流動(dòng)，導(dǎo)致施工項(xiàng)目無(wú)法如期開(kāi)工；因疫情影響工期導(dǎo)致項(xiàng)目未能如期竣工，使不能如期交付房屋。
3. 合同繼續(xù)履行將對(duì)一方明顯不公平
例如：因疫情導(dǎo)致客流量銳減，酒店、商場(chǎng)等商業(yè)物業(yè)承租人難以繼續(xù)依約交付租金。
4. 合同當(dāng)事人經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化
例如：受疫情影響嚴(yán)重的行業(yè)，企業(yè)可能因經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化而無(wú)力履約。
- 2 -“新冠疫情”妨礙商事合同履行的法律分析
1. 與題述問(wèn)題有關(guān)的法律規(guī)則及評(píng)價(jià)
① 不可抗力規(guī)則
a. “新冠疫情”是否屬于不可抗力
根據(jù)《民法總則》第180條及《合同法》第117條對(duì)不可抗力的明確定義，所謂不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。
根據(jù)目前的疫情報(bào)道，“新冠疫情”與“非典”有相似之處，人們對(duì)其傳播范圍、影響程度都無(wú)法提前預(yù)見(jiàn)和克服。截至1月29日，全國(guó)31個(gè)省區(qū)市均已啟動(dòng)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)。政府部門(mén)為此采取了延長(zhǎng)假期，推遲復(fù)工時(shí)間，“封城”、交通管控等行政措施。
針對(duì)“非典”疫情，最高人民法院于2003年出臺(tái)《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》，該“通知”第三條第二款規(guī)定：
因政府及有關(guān)部門(mén)為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《合同法》關(guān)于不可抗力的規(guī)定妥善處理。
因“新冠疫情”和“非典”有相似之處，該司法解釋雖已失效，但對(duì)疫情法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)仍可參照理解。
綜合上述對(duì)“新冠疫情”特點(diǎn)以及政府管控措施的分析，并參照最高院“通知”，筆者傾向于認(rèn)為“新冠疫情”符合不可抗力的構(gòu)成要件，屬于法律規(guī)定的不可抗力事件。
b. 不可抗力的法律效果：全部或部分免責(zé)及合同解除
根據(jù)《合同法》第117條“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”，不可抗力屬于法定的免責(zé)事由。
另?yè)?jù)《合同法》第94條，“因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可解除合同。”
因此，不可抗力是法定的免責(zé)事由，如導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，則當(dāng)事人享有法定解除權(quán)。
c. 不可抗力規(guī)則的評(píng)價(jià)
我國(guó)法律并未規(guī)定，如果不可抗力事件僅導(dǎo)致合同一時(shí)不能履行或履行顯示公平情況下的，當(dāng)事人是否享有合同變更權(quán)。
不可抗力的法定免責(zé)后果，在學(xué)理上認(rèn)為可理解為合同的消極變更。但是，如果當(dāng)事人的目的是繼續(xù)履行合同但需要變更履行內(nèi)容（如分期履行、價(jià)格調(diào)整、標(biāo)的物數(shù)量增減、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整等），此種積極的合同變更則無(wú)法為我國(guó)法律規(guī)定的不可抗力規(guī)則所涵蓋。
所以，適用不可抗力規(guī)則并不能解決前述所有的履行妨礙形態(tài)下的合同履行問(wèn)題。
② 情勢(shì)變更規(guī)則
a. 情勢(shì)變更規(guī)則的法源：《合同法司法解釋二》第26條
我國(guó)《合同法》并無(wú)情勢(shì)變更的規(guī)定，通常認(rèn)為《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)》第26條確立了情勢(shì)變更規(guī)則。該條規(guī)定：
合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
b. 情勢(shì)變更規(guī)則的法律效果：變更或解除合同
情勢(shì)變更分為兩種類(lèi)型，其一，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平；其二，不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
如果繼續(xù)履行對(duì)一方明顯不公的，該方享有變更或者解除合同的請(qǐng)求權(quán)，但基于維護(hù)合同效力和約束力的基本原則，法院將優(yōu)先考慮合同變更，僅在變更無(wú)法解決問(wèn)題時(shí)方判令解除合同。
例如，因價(jià)格波動(dòng)導(dǎo)致合同履行成本劇增而引起履行障礙，通常可以通過(guò)變更合同內(nèi)容而繼續(xù)履行，則不支持該方的解除請(qǐng)求。
而如果情勢(shì)變更情事導(dǎo)致合同目的完全不能實(shí)現(xiàn)，則此時(shí)已無(wú)變更合同之必要，自當(dāng)解除合同。
c. 情勢(shì)變更解除合同需經(jīng)裁判
不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，各方當(dāng)事人均可行使法定解除權(quán)解除合同，該權(quán)利的性質(zhì)為形成權(quán)。
而《合同法司法解釋二》第26條規(guī)定的情勢(shì)變更解除合同必須由當(dāng)事人提出解除訴請(qǐng)，由法院裁判解除，此解除權(quán)利的性質(zhì)為形成訴權(quán)。兩者的權(quán)利行使方式和合同解除時(shí)間均不同。
另外，為避免濫用情勢(shì)變更的裁量權(quán)，最高人民法院要求各級(jí)法院正確理解、慎重適用情勢(shì)變更規(guī)則，并且當(dāng)根據(jù)個(gè)案特殊情況確需適用的，要求應(yīng)當(dāng)由高級(jí)人民法院審核，必要時(shí)應(yīng)報(bào)最高人民法院審核。
d. 情勢(shì)變更規(guī)則的評(píng)價(jià)
司法解釋引入情勢(shì)變更規(guī)則時(shí)，試圖將其與不可抗力進(jìn)行區(qū)分（“非不可抗力造成的”），但由此又帶來(lái)了其他的問(wèn)題。
情勢(shì)變更規(guī)則適用的法律效果是合同變更或解除，但是，因不能援引《合同法》不可抗力免責(zé)的法律規(guī)范，當(dāng)發(fā)生情勢(shì)變更時(shí)，當(dāng)事人是否享有請(qǐng)求變更或解除期間的合同中止履行權(quán)，以及因情勢(shì)變更導(dǎo)致違約時(shí)是否能夠全部或部分免責(zé)，均缺乏了相應(yīng)的規(guī)范依據(jù)，形成法律漏洞。
2. 中國(guó)法下，不可抗力和情勢(shì)變更規(guī)則的關(guān)系
① 我國(guó)的“二元規(guī)范模式”
因不可抗力和情勢(shì)變更分別規(guī)定在《合同法》和《合同法司法解釋二》中，此種規(guī)范模式在學(xué)理上被稱(chēng)為“二元規(guī)范模式”。
在該種模式下，立法者追求的是兩項(xiàng)制度涇渭分明，但因所規(guī)制的行為有相同之處，兩者之間經(jīng)常無(wú)法截然分開(kāi)，所以在適用中又出現(xiàn)了交錯(cuò)和并用的狀態(tài)。
② 司法實(shí)踐中的做法
因不可抗力和情勢(shì)變更的關(guān)系觀點(diǎn)各異，并且存在規(guī)則適用的法律漏洞，所以司法實(shí)踐中采取了一種“結(jié)果導(dǎo)向”的務(wù)實(shí)做法。
例如，檢索2003年“非典”疫情的裁判案例，法院在處理租賃合同等合同糾紛時(shí)，有的案件將“非典”疫情作為情勢(shì)變更；有的案件則將“非典”疫情作為不可抗力事件；還有的案件在否定“非典”疫情為情勢(shì)變更的同時(shí)，并不以之為不可抗力，但依公平原則調(diào)整合同。
此種裁判中的“結(jié)果導(dǎo)向”，實(shí)際上是當(dāng)裁判者需要免責(zé)或者部分免責(zé)的結(jié)果時(shí)，便將“非典”作為不可抗力；當(dāng)裁判者需要調(diào)整或者變更合同內(nèi)容時(shí)，便將“非典”作為情勢(shì)變更。
具體參考案例如下：
審理法院：江蘇省丹陽(yáng)市人民法院案號(hào)：(2003)丹民初字第2371號(hào)
裁判觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，由于雙方訂立合同后出現(xiàn)了“非典”疫情，致使被告的飯店不能正常經(jīng)營(yíng)，從而使被告履行合同的能力受到了極大影響，這種情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)為出現(xiàn)了情勢(shì)變更。
審理法院：廣東省廣州市中級(jí)人民法院案號(hào)：(2004)穗中法民二終字第1472號(hào)
裁判觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，雖然非典肺炎作為一種疾病是可以治療的，不是不可抗力的事件，但該疾病在未發(fā)現(xiàn)醫(yī)療方法前對(duì)社會(huì)的影響是不可抗力的，故非典肺炎應(yīng)急措施對(duì)雙方當(dāng)事人合作經(jīng)營(yíng)期間的影響不應(yīng)當(dāng)計(jì)算在違約金的預(yù)算收入中。
審理法院：廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院案號(hào)：(2007)桂民四終字第1號(hào)
裁判觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，“非典”這一突發(fā)事件的發(fā)生，雖然給酒店業(yè)的經(jīng)營(yíng)造成一定的影響，但不能必然導(dǎo)致上訴人承租大廈經(jīng)營(yíng)酒店目的的落空，上訴人申請(qǐng)停業(yè)是其經(jīng)營(yíng)策略而非“非典”導(dǎo)致的必然結(jié)果。
故“非典”對(duì)上訴人與廣升公司之間租賃合同的履行基礎(chǔ)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)影響，不能成為可變更或解除租賃合同的情勢(shì)變更狀況。而即使“非典”對(duì)租賃合同的履行構(gòu)成情勢(shì)變更，上訴人有權(quán)要求的是對(duì)合同作合理的變更，以體現(xiàn)公平原則。
經(jīng)雙方協(xié)商，廣升公司已經(jīng)減收上訴人因“非典”停業(yè)3個(gè)月期間的一半租金并免除派駐人員的全部工資，已合理分擔(dān)了“非典”事件對(duì)上訴人經(jīng)營(yíng)帶來(lái)的不利影響，體現(xiàn)了公平的原則。相反，如果免除上訴人“非典”3個(gè)月期間全部租金，其實(shí)質(zhì)是讓廣升公司承擔(dān)“非典”所致的全部不利后果，反而有失公平。
此外，最高院還曾在不可抗力的場(chǎng)合援引情勢(shì)變更解決糾紛，如最高人民法院公報(bào)2010年第4期刊載的“成都鵬偉實(shí)業(yè)有限公司與江西省永修縣人民政府、永修縣鄱陽(yáng)湖采砂管理工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室采礦權(quán)糾紛案”。
筆者無(wú)意從法理或立法角度深入探討不可抗力和情勢(shì)變更之間的關(guān)系，但了解兩者存在的規(guī)范沖突和司法實(shí)踐，能夠?yàn)楫?dāng)事人在面對(duì)妨礙合同履行的幾種形態(tài)時(shí)合理選擇救濟(jì)途徑和設(shè)定商業(yè)目標(biāo)。
3. 企業(yè)在適用不可抗力和情勢(shì)變更時(shí)容易發(fā)生的誤區(qū)
① 不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)方能解除合同
以不可抗力為由解除合同，首先需證明不可抗力與合同不能履行之間存在因果關(guān)系，其次還需證明該不能履行導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。
② 不可抗力+當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)的，過(guò)錯(cuò)部分并不免責(zé)
不可抗力作為免責(zé)事由，僅在不可抗力影響所及范圍內(nèi)不發(fā)生責(zé)任，如果不可抗力與債務(wù)人的原因共同構(gòu)成損害發(fā)生的原因，基于“原因與責(zé)任相比例”的原則，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)部分的責(zé)任，即部分免責(zé)。
③ 通知和減損義務(wù)履行不當(dāng)，擴(kuò)大的損失不免責(zé)
在不可抗力發(fā)生后，債務(wù)人也負(fù)有避免損失擴(kuò)大的義務(wù)。
如果債務(wù)人在疫情發(fā)生時(shí)能夠采取措施避免或減少損失擴(kuò)大而未采取的，則推定債務(wù)人有過(guò)錯(cuò)，并根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任。
④ 以不可抗力為由解除合同但未被支持的，可能被認(rèn)定構(gòu)成違約
在“中美國(guó)東江旅游集團(tuán)公司與長(zhǎng)江輪船海外旅游總公司租賃合同糾紛案”中，湖北高院認(rèn)為“非典”的影響尚未達(dá)到令合同目的不能實(shí)現(xiàn)的程度，東江公司不享有合同解除權(quán)，其在法定要件尚不具備的情況下單方解除涉案租船合同構(gòu)成違約。
⑤ 因擔(dān)心對(duì)方不履行義務(wù)而擅自中止在先合同義務(wù)的履行
即使對(duì)方因經(jīng)營(yíng)狀態(tài)惡化而可能無(wú)法履行在后義務(wù)，也應(yīng)當(dāng)按照合同法規(guī)定的條件和程序行使不安抗辯權(quán)，否則可能構(gòu)成違約。
- 3 - “新冠疫情”妨礙商事合同履行的應(yīng)對(duì)指引
1. 梳理和辨析可適用的合同范圍
① 從兩個(gè)角度判斷可適用的具體合同
a. 從時(shí)間的角度：“新冠疫情”發(fā)生之前簽訂，債務(wù)人尚在履行中，“疫情發(fā)生時(shí)間”的判斷是關(guān)鍵
判斷合同是否可因“新冠疫情”適用不可抗力或情勢(shì)變更規(guī)則作為抗辯事由時(shí)，需嚴(yán)格把握規(guī)則適用的基本前提，即：合同必須在“新冠疫情”發(fā)生之前簽訂，且尚在履行之中。
如果合同訂立在疫情發(fā)生之后，或者在遲延履行合同期間發(fā)生疫情的，則不適用。
因“不能預(yù)見(jiàn)”是不可抗力的構(gòu)成要件之一，所以“新冠疫情”發(fā)生這一時(shí)間點(diǎn)的確定，將是判斷當(dāng)事人簽約時(shí)能否預(yù)見(jiàn)的關(guān)鍵，在該日之后簽約的，將視為“明知”或“應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)”。
如何確定疫情發(fā)生時(shí)間，湖北高院“美國(guó)東江旅游集團(tuán)與長(zhǎng)江輪船海外旅游總公司租賃合同糾紛上訴案”中曾有較為詳細(xì)的分析論述。
借鑒該案的分析思路，并根據(jù)目前的疫情報(bào)道信息，“1月23日武漢“封城”“1月23-25日期間各地啟動(dòng)重大衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)”“1月25日中央政治局聽(tīng)取疫情防控工作匯報(bào)并在新聞聯(lián)播播出”這幾個(gè)事件的時(shí)間點(diǎn)可作為“疫情發(fā)生之日”的選擇，所以，我們認(rèn)為“疫情發(fā)生之日”最遲應(yīng)為1月25日。
b. 從合同性質(zhì)或義務(wù)類(lèi)型的角度：履行妨礙與“新冠疫情”或政府防控措施須有因果關(guān)系
除合同簽訂的時(shí)間要素外，還需根據(jù)合同性質(zhì)和內(nèi)容具體判斷合同的履行障礙與疫情是否具有直接的因果關(guān)系。
如果不履行合同是“新冠疫情”的直接結(jié)果，合同的不履行與疫情之間存在直接的因果關(guān)系。
如因?yàn)椤靶鹿谝咔椤钡脑颍颈粚?shí)施隔離、關(guān)閉等強(qiáng)制措施，或是限于法律法規(guī)的規(guī)定或行政措施使得人員無(wú)法流通而導(dǎo)致不能履行合同，則合同的不履行與疫情就存在直接的因果關(guān)系。
但是如果疫情僅對(duì)合同的履行產(chǎn)生間接影響，或者帶來(lái)履行的一些不便，而這些僅屬于交易活動(dòng)的一般風(fēng)險(xiǎn)范疇，則不可抗力事件和合同的不履行之間就無(wú)直接的因果關(guān)系。
如果不可抗力事件雖對(duì)受影響的地區(qū)帶來(lái)災(zāi)害，且對(duì)該地區(qū)某些個(gè)人、公司和企業(yè)的合同產(chǎn)生影響，但是，如果從合同性質(zhì)而言，該地區(qū)某公司的某一特定合同并不直接因該不可抗力事件而成為履行不能，則不履行合同的當(dāng)事人也不能援引不可抗力免除違約責(zé)任。
2. 針對(duì)具體合同，設(shè)定希望達(dá)成的商業(yè)目標(biāo)
① 變更合同內(nèi)容，恢復(fù)合同當(dāng)事人的利益平衡狀態(tài)
如果合同僅暫時(shí)不能履行或繼續(xù)履行明顯不公平，但是解除合同對(duì)企業(yè)更為不利時(shí)，可以選擇變更合同的內(nèi)容，例如租賃合同下可延長(zhǎng)租賃期限、增加或延長(zhǎng)免租期、減免部分租金；借款合同下可延長(zhǎng)還款期限、提出分批分期還款；施工合同下可延長(zhǎng)開(kāi)工日期、延長(zhǎng)竣工日期；買(mǎi)賣(mài)合同下可變更交貨時(shí)間、交貨數(shù)量或質(zhì)量、合同價(jià)款等。
② 合同解除：需謹(jǐn)慎分析是否構(gòu)成合同目的不能實(shí)現(xiàn)
如果希望解除合同，無(wú)論選擇適用情事變更亦或不可抗力規(guī)則，均需要符合“不能實(shí)現(xiàn)合同”的條件。
但“合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)”存在較大的自由裁量空間，如果解除不被支持，解除合同的行為將被認(rèn)定為違約，所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)審慎分析合同目的是否因疫情原因無(wú)法實(shí)現(xiàn)。
3. 采取相應(yīng)措施
① 證據(jù)收集固定
a. 證明合同部分/全部無(wú)法履行或一時(shí)無(wú)法履行
對(duì)于因執(zhí)行政府防治新型肺炎疫情的命令而導(dǎo)致的合同不能履行，債務(wù)人要提交政府的命令作為證據(jù)；
一種情形是，政府要求工廠轉(zhuǎn)產(chǎn)抗擊新型肺炎的物品（如試劑盒、口罩、防護(hù)服、建設(shè)醫(yī)院所需建筑材料等）導(dǎo)致原合同不能履行，則債務(wù)人應(yīng)當(dāng)保留政府要求轉(zhuǎn)產(chǎn)的命令；
另外一種情形是，政府要求停工停建，這種情況下，應(yīng)當(dāng)固定停工令、隔離令等證據(jù)。當(dāng)然還有因?yàn)榉獯濉⒎饴贰⒎獬嵌鴮?dǎo)致無(wú)法履行的情況，此時(shí)也應(yīng)盡量保留書(shū)面的政府命令。如果暫時(shí)沒(méi)有下發(fā)書(shū)面文件，可以考慮通過(guò)第三方電子存證平臺(tái)留存影像記錄。
如果債務(wù)人是自然人，因感染或疑似感染新型肺炎而住院治療或隔離的，應(yīng)當(dāng)注意留存住院證明、診斷證明、出院證明；被隔離留觀的,要提供相關(guān)的證明。
b. 證明因疫情受到重大影響
如果是受到疫情影響導(dǎo)致客流量銳減，可以考慮：
1. 留存提及當(dāng)?shù)?相關(guān)行業(yè)生意蕭條的報(bào)紙、社論文章，相關(guān)的影像記錄、與相關(guān)行業(yè)其他人員的相關(guān)聊天記錄，庫(kù)存及交易記錄等；
2. 留存官方發(fā)布的關(guān)于盡量減少外出、遲延復(fù)工的通知和新聞，說(shuō)明當(dāng)時(shí)的社會(huì)環(huán)境；
3. 可嘗試與較為熟悉的客戶(hù)溝通，確認(rèn)。
如果是受到疫情影響而導(dǎo)致履行合同成本激增的，可以考慮：
1. 留存原材料采購(gòu)價(jià)格/人工價(jià)格上漲的直接證據(jù)，包括合同、支付記錄等；
2. 留存相同品質(zhì)其他產(chǎn)品價(jià)格/勞動(dòng)力市場(chǎng)的詢(xún)價(jià)記錄，證明自身已盡到合理注意義務(wù)；
3. 留存與原材料生產(chǎn)企業(yè)關(guān)于價(jià)格上漲原因的溝通記錄，確認(rèn)價(jià)格上漲的原因與疫情直接相關(guān)，例如疫情導(dǎo)致遲延復(fù)工、產(chǎn)品供不應(yīng)求；或者因?yàn)槭艿揭咔橛绊憣?dǎo)致運(yùn)費(fèi)增加等等；
4. 留存疫情對(duì)國(guó)內(nèi)相關(guān)行業(yè)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)造成沖擊的報(bào)道等。
無(wú)論是前述哪一種情形，都需要注意考察處于同一地區(qū)、同一時(shí)期的相同企業(yè)是如何履行合同的情況，并且注意留存相關(guān)證據(jù)。如果業(yè)內(nèi)有上市公司，可以從次年的年報(bào)中找尋相關(guān)的內(nèi)容作為參考。
② 通知義務(wù)
及時(shí)將受疫情影響的情況的通知到合同相對(duì)方，并在合理期限內(nèi)提供相關(guān)證據(jù)。
通知的方式應(yīng)當(dāng)符合合同約定。如果合同沒(méi)有約定的，首選書(shū)面方式或者雙方此前交易過(guò)程中通常使用的方式進(jìn)行送達(dá)，如果難以判斷的，以能夠保證對(duì)方收到且最為便利的方式為優(yōu)先。
通知的過(guò)程中，需要注意保留相關(guān)證據(jù)。使用快遞送達(dá)的，保留相關(guān)單據(jù)及所有回執(zhí)單（如有）；使用郵件、微信送達(dá)的，可通過(guò)第三方電子存證工具進(jìn)行固定，同時(shí)需注意確認(rèn)郵件收件人、微信聯(lián)系人的身份。
③ 磋商擬變更的合同內(nèi)容
疫情妨礙合同履行時(shí)，合同當(dāng)事人負(fù)有“再交涉義務(wù)”，包括提出具體的變更條件、磋商合同變更內(nèi)容等。該項(xiàng)義務(wù)雖無(wú)法律的條文規(guī)定，但通常認(rèn)為包含在誠(chéng)實(shí)信用原則中。
例如，銀保監(jiān)會(huì)于2020年1月26日發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)銀行業(yè)保險(xiǎn)業(yè)金融服務(wù)配合做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)〔2020〕10號(hào)）中就明確指示各地金融機(jī)構(gòu)，“鼓勵(lì)通過(guò)適當(dāng)下調(diào)貸款利率、完善續(xù)貸政策安排、增加信用貸款和中長(zhǎng)期貸款等方式，支持相關(guān)企業(yè)戰(zhàn)勝疫情災(zāi)害影響。”
另外，據(jù)報(bào)道，對(duì)于受疫情沖擊較為嚴(yán)重的商場(chǎng)或購(gòu)物中心，萬(wàn)達(dá)商業(yè)，禹洲商業(yè)、弘陽(yáng)商業(yè)、保利商業(yè)等多家業(yè)主也相繼公布了租金減免措施，意欲減輕商家資金壓力，共克時(shí)艱。事實(shí)上，對(duì)于此類(lèi)較為注重社會(huì)形象及商戶(hù)可持續(xù)盈利能力的企業(yè)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、磋商合同變更無(wú)疑是雙贏之舉。
合同磋商的過(guò)程中，雙方應(yīng)充分考慮疫情肆虐的社會(huì)背景及雙方各自遭受的全部損失，采取替代履行、協(xié)商部分解除合同等方式盡量減少損失。如果無(wú)法減少，則應(yīng)誠(chéng)意協(xié)商如何合理分擔(dān)的問(wèn)題，避免將糾紛訴諸法院，付出更多的時(shí)間、經(jīng)濟(jì)成本。
④ 行使不安抗辯權(quán)
針對(duì)疫情可能導(dǎo)致合同對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的情形，負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，可以根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定行使不安抗辯權(quán)，但行使不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，避免因此導(dǎo)致被認(rèn)定為違約。
⑤ 援引不可抗力或情事變更解除合同
根據(jù)預(yù)期的商業(yè)目標(biāo)，并結(jié)合合同的性質(zhì)、履行情況、因果關(guān)系等，審慎分析是否符合合同解除的構(gòu)成要件，以及具體援引不可抗力還是情勢(shì)變更作為解除合同的理由。
如依據(jù)不可抗力解除合同，需根據(jù)《合同法》的規(guī)定發(fā)出解除通知；如依據(jù)情勢(shì)變更解除合同，需根據(jù)《合同法司法解釋二》的規(guī)定提起訴訟。
⑥ 減損義務(wù)的具體執(zhí)行
合同當(dāng)事人即使認(rèn)為對(duì)方解除合同的主張不成立，但對(duì)方的解除主張實(shí)際上已構(gòu)成了拒絕履行合同，所以已方也同樣需采取減損措施，否則由此對(duì)該擴(kuò)大的損失可能不能得到賠償。
- 4 -提示
因疫情發(fā)展對(duì)合同履行妨礙的影響仍在持續(xù)和變動(dòng)中，企業(yè)應(yīng)當(dāng)持續(xù)關(guān)注，準(zhǔn)確評(píng)估合同履行的具體障礙程度，然后在合理商業(yè)目標(biāo)的基礎(chǔ)上選擇法律應(yīng)對(duì)之策。
鑒于目前疫情尚未結(jié)束，國(guó)家各項(xiàng)政策、規(guī)定或?qū)㈥懤m(xù)出臺(tái)，可能將會(huì)對(duì)本文的分析意見(jiàn)產(chǎn)生相應(yīng)的影響。我們將繼續(xù)關(guān)注疫情變化和政策新規(guī)，支持和協(xié)助企業(yè)共度時(shí)艱。?
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