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商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險如何識別
2022-05-17
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序 言
合規(guī)風險識別分析評估是有效合規(guī)管理體系不可或缺的組成部分，無論是自上而下還是自下而上地執(zhí)行，合規(guī)風險識別分析評估都是必須的。
不管采用何種辦法，在設置和定義合規(guī)管理措施之前，建立系統(tǒng)的風險識別分析和評估流程（風險排序）非常重要。 當前，企業(yè)在拓展本地業(yè)務時越來越廣泛地引入商業(yè)合作伙伴或者第三方。這些合作伙伴主要包括業(yè)務顧問、經(jīng)銷商、承包商、銷售代理及供應商等。
在引入商業(yè)合作伙伴時，不僅要考量他們是否能夠更好地實現(xiàn)業(yè)務目標、促進業(yè)務的成功，同時，也要警惕在某些情況下，企業(yè)可能會被要求對其商業(yè)合作伙伴的不合規(guī)行為后果負責。 因此，對商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險的識別評估，已成為合規(guī)風險管理的重要組成部分。在與商業(yè)合作伙伴建立合同或其他類型的合作關系時以及合作過程中，企業(yè)應當采取適當措施，以確保對該合作關系進行恰當?shù)暮弦?guī)風險評估和管理。
- 一 -商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險特征
由于大部分企業(yè)需要與各種類型的商業(yè)伙伴合作，如果對所有的商業(yè)伙伴都實行同樣的盡職調(diào)查以及審核程序，將會極大地增加成本。
因此，企業(yè)需要重點關注更容易出現(xiàn)合規(guī)風險的商業(yè)伙伴，并且根據(jù)一定的風險識別標準來確定商業(yè)伙伴的風險級別。 盡管每一家企業(yè)風險識別的標準在具體情況中可能各有不同，但是一般大都需要考慮業(yè)務所在國的腐敗風險、商業(yè)伙伴的類型、業(yè)務范圍與本公司的業(yè)務關系、之前的誠信記錄、政府關系等等，由此來確定商業(yè)伙伴的風險等級以及之后的盡職調(diào)查、批準和監(jiān)督流程。 一般來講，具體需要了解的企業(yè)與商業(yè)伙伴之間關系的重要問題包括： 是否有正式的商務合同？
合同中是否包含了有關合規(guī)和反腐敗的要求和權利？
合同是否包含了審計條款？
誰擁有該商業(yè)伙伴？
該商業(yè)伙伴是否揭示了所有有關的第三方關系？
該商業(yè)伙伴所有的經(jīng)營地點是否都已經(jīng)進行了揭示？
商業(yè)伙伴是否正涉及訴訟或具有獨特的政府關系，可能會在現(xiàn)存顧客或外部監(jiān)管機構中造成負面影響？
根據(jù)企業(yè)與商業(yè)合作伙伴合作模式的不同，合規(guī)風險管理的重點也不同。
下面列舉幾種典型合作模式下的合規(guī)風險特征。 1.業(yè)務顧問：商業(yè)合作伙伴負責供應知識咨詢服務的模式 一般來講，引入業(yè)務顧問促進業(yè)務發(fā)展的模式蘊含較高的合規(guī)風險，尤其是腐敗風險。主要原因是業(yè)務顧問通常提供咨詢服務，而此種服務的形式難以得到監(jiān)控且效果較難衡量。 企業(yè)內(nèi)部人員較容易通過與業(yè)務顧問簽訂咨詢服務協(xié)議的方式，在缺乏正當或者實質(zhì)性業(yè)務背景的情況下，以咨詢費為掩蓋，支付不當?shù)馁M用給利益相關人，導致腐敗賄賂發(fā)生。 2.供應商：商業(yè)合作伙伴負責供應產(chǎn)品服務的模式 供應商的引入及合作過程均須加強合規(guī)風險評估和監(jiān)控，未通過正常競標方式引入的供應商或客戶指定的供應商的合規(guī)風險應特別子以重視。 3.經(jīng)銷商：商業(yè)合作伙伴負責銷售產(chǎn)品服務的模式 通過與經(jīng)銷商簽訂協(xié)議，將超乎行業(yè)標準的利益或賬面收益（如補貼、費用支付）劃歸于經(jīng)銷商的行為，很容易被解讀為不合規(guī)的利益輸送。 4.銷售代理：商業(yè)合作伙伴負責代理產(chǎn)品服務的銷售模式 當銷售代理協(xié)議中規(guī)定的傭金超乎市場正常水平或給予銷售代理的價格決定權（如給予折扣折讓水平）過大時，容易引發(fā)不正當利益輸送嫌疑，導致合規(guī)風險發(fā)生。 5.承包商：商業(yè)合作伙伴負責提供整體項目服務的模式 當引入與當?shù)卣驑I(yè)主關系密切的承包商從而獲取項目時，容易降低項目競標流程的透明度，并引發(fā)不合規(guī)操作的懷疑。
-二 -商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險識別與評估
在簽訂或續(xù)簽合同前，對商業(yè)合作伙伴應進行合規(guī)盡職風險識別，與合作伙伴直接進行往來合作的部門，應負責對合作伙伴的合規(guī)誠信度進行識別。 一般性的核查可以通過搜索工具，查詢合作伙伴企業(yè)及其主要負責人的歷史信譽、是否曾受到行業(yè)內(nèi)或合規(guī)制裁、處罰，對其業(yè)務資質(zhì)的校查等。
對合作伙伴業(yè)務資質(zhì)的核查，可考慮以下要點： 運營資格、注冊地及創(chuàng)立時間、是否有權在所需地城、業(yè)務范圍內(nèi)從事相關業(yè)務、企業(yè)財務狀況、對合作伙伴的合規(guī)風險水平進行識別及分類業(yè)務、持續(xù)經(jīng)營的穩(wěn)定性等。 如果要進行比較專業(yè)、系統(tǒng)的合規(guī)風險識別，則要按照基于流程或者基于崗位的識別評估工具，進行合規(guī)風險識別分析。 對于合作伙伴“異常”行為，常見的有： 1.合作關系異常 合作伙伴由第三方指定：例如：如果客戶或最終用戶或某政府官員提起某一個商業(yè)伙伴的名字。
合作伙伴與處在能影響有利于企業(yè)決策位置的政府官員有密切聯(lián)系。
不存在使用該合作伙伴的明確原因，企業(yè)可以與最終客戶直接簽訂合同。
只在合同簽訂之前需要合作伙伴的參與。
2.交易方式異常 3.決策方式異常 企業(yè)對合作伙伴和最終用戶之間的協(xié)議單獨施加影響（例如：合作伙伴與最終用戶的合同必須經(jīng)過企業(yè)的批準） 4.合作伙伴資質(zhì)能力異常 合作伙伴有腐敗的名聲（例如：來源可信的互聯(lián)網(wǎng)或報刊文章）
合作伙伴堅持匿名合作
合作伙伴缺乏履行合約服務所需的技能、資源或記錄
合作伙伴開具的發(fā)票缺少與服務相匹配的細節(jié)或說明
合作伙伴不合作
合作伙伴避免書面溝通
要求企業(yè)編寫虛假文件
拒絕提供活動報告
參與違反當?shù)胤傻男袨椋ɡ纾禾佣悾?/span>
拒絕提供詳細的費用文件
從以上所列的商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險來看，基于對合作伙伴的業(yè)務資質(zhì)及誠信、信譽度的核查情況，或者基于流程、崗位識別分析結果，與合作伙伴直接進行往來合作的部門，應會同合規(guī)監(jiān)管部門對合作伙伴的合規(guī)風險程度進行分級，以便于后續(xù)風險管理措施制定。
三 -商業(yè)合作伙伴合規(guī)風險識別與評估
在業(yè)務合作關系存續(xù)期同，必須對商業(yè)合作伙件進行持續(xù)合規(guī)風險識別評估。此外，鑒于市場環(huán)境的迅速發(fā)展變化，在業(yè)務進行過程中，合規(guī)“危險信號”應引起企業(yè)的足夠重視。 危險信號是預示企業(yè)合規(guī)經(jīng)營存在潛在風險的警示性信號。危險信號包括新的信息、反常的活動或者是未預料的情況，它們大大增加了不合規(guī)的可能性。
識別這些危險信號可以使公司能夠及時發(fā)現(xiàn)問題，并采取進一步防范措施減輕潛在的風險，從而避免情況惡化成為必須付出巨大代價才能解決的嚴重違規(guī)問題。 美國司法部和英國重大欺詐案件調(diào)查署都在其網(wǎng)站上列出了一系列屬于危險信號的情況，幫助公司覺察風險，包括但不限于： 間接或非常規(guī)付款：通過服務提供國以外的空殼公司或離岸銀行賬戶進行付款；商業(yè)伙伴要求非常規(guī)預付或支付超額報酬。
不尋常的政府或個人關系：商業(yè)伙伴與政府官員有親屬關系或業(yè)務聯(lián)系；商業(yè)伙伴是由政府官員，特別是有商業(yè)決定權的政府官員推薦的。
不合作態(tài)度：商業(yè)伙伴不愿意提供商業(yè)證明；商業(yè)伙伴不愿在合同中作出反腐敗合規(guī)承諾。
信息不實：商業(yè)伙伴缺乏足夠的能力或員工資質(zhì)為其受聘方提供服務或產(chǎn)品；使用先前協(xié)議中未提及的外部職員、公司或代理商作為其主要聯(lián)系人。
“危險信號”表明可能存在非法或不道德的行為。雖然“危險信號”本身可能并不構成違規(guī)行為，但它是一個警告信號，表示公司需要嚴肅對待此信號，并進行調(diào)查。 “危險信號”會出現(xiàn)在第三方合作關系的任何階段，包括盡職調(diào)查期間、合同談判期間、合同履行期間或合同終止時。
“危險信號”在合作關系的某個階段可能不是嚴重問題，但在另一階段中出現(xiàn)時，或者與其他一系列情況結合起來時，就可能帶來重大的可靠性風險。因此，應當綜合評估“危險信號”的重要性，而不是孤立地看待它。 如商業(yè)合作伙伴出現(xiàn)持續(xù)經(jīng)營受到重大影響的問題或有從事違規(guī)活動的跡象等。在此類情況出現(xiàn)時，企業(yè)應慎重考慮實施合作關系的維持與終止，考慮是否應定期對合規(guī)風險分級的結果進行復核或重新識別評估，如果評估結果顯示合規(guī)風險等級提升，則應采取措施以有效應對。
結 語
通過對商業(yè)合作伙伴的調(diào)查、審核、批準、執(zhí)行、審計、監(jiān)督、培訓等一系列的合規(guī)管控程序，企業(yè)可以有效地管理其與商業(yè)合作伙伴的關系，既有效降低商業(yè)合作伙伴可能給企業(yè)帶來的合規(guī)風險，也能夠促進商業(yè)合作伙伴運營效率的提升，實現(xiàn)雙贏。
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