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擬上市公司：管理跨境關聯交易 須明確利潤合理歸屬
2021-06-11
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來源：稅屋
最近這段時間，筆者在工作中發現，擬上市公司跨境關聯交易定價政策的合理性以及合規性，頗受監管部門關注。在多家公司首次公開募股(IPO)申請材料的反饋意見中，證監會發審委列明了請發行人說明轉讓定價的形成路徑及過程，發行人轉讓定價的規定是否符合稅收征管的相關法律規定、是否構成本次發行的法律障礙等問題。近年來，國際稅收規則發生較大變化。就在6月5日，七國集團(G7)成員國發表聲明，承諾將全球最低的企業稅率水平定為至少15%。同時，各國稅務機關對稅收透明度的要求也進一步加強。面對這些情況，擬上市公司應提高對跨境關聯交易管理的重視度，盡可能減少轉讓定價風險。
常見涉稅風險需重視
在稅基侵蝕和利潤轉移(BEPS)項目落地前，一些跨國公司在稅率較低的國家(地區)設立“殼公司”，這些公司雖然滿足法律形式，但不從事實質性經濟活動。同時，跨國公司通過安排下屬主體公司與“殼公司”開展跨境關聯交易，僅憑一份合同就將超額利潤人為歸集至位于低稅地的“殼公司”，以達到規避納稅義務的目的。舉例來說，假設某跨國集團在我國成立了一家主體公司A公司，并在低稅地成立了一家“殼公司”B公司。經過集團公司的安排，A公司以較低的價格將產品銷售給B公司，B公司再將產品以正常銷售價格銷售給境外第三方客戶。經過這樣的安排，大量利潤被轉移至位于低稅地的“殼公司”，整個集團僅需繳納較低的稅款，甚至無須承擔納稅義務。
短期來看，這樣的安排可以幫助企業緩解現金流壓力，但是從長遠角度來看，將給企業未來發展乃至上市埋下不小的隱患。
在此類跨境關聯交易中，價值貢獻主要來自主體公司和市場國公司，利潤卻被分配給位于低稅地的“殼公司”，這就出現了價值貢獻和利潤分配相背離的錯配現象。需要注意的是，此類現象是各國稅務機關高度關注的問題。根據BEPS行動計劃的要求，轉讓定價結果應與價值創造相一致。同時，我國國家稅務總局發布的《特別納稅調查調整及相互協商程序管理辦法》提到，稅務機關實施特別納稅調查時，應重點關注與低稅國家(地區)關聯方發生關聯交易的企業。
實務中，無論是主體公司所在國還是市場國的稅務機關，都可能會就上述業務安排開展反避稅調查，并根據實際情況調整企業定位和利潤歸屬。
常設機構，是擬上市公司需要關注的又一重要問題。近年來，諸如跨境電商等特定行業的企業，對固定營業場所的依賴程度越來越低，更為靈活的代理型常設機構在實踐中頗受關注。如果跨境電商企業在低稅地設立的“殼公司”沒有雇員，或者雇員較少，主要通過在市場國聘用傭金代理人的形式開展業務，那么，市場國稅務機關就有可能認定“殼公司”的傭金代理人在市場國構成了常設機構，從而主張對“殼公司”累計的利潤行使征稅權。
確定利潤合理歸屬是關鍵
在企業上市過程中，轉讓定價問題將經歷多個機構的審閱。一般來說，保薦機構往往會對擬上市公司所處的行業進行稅負水平基準分析，如果發現企業實際稅負異常偏低，保薦機構將會對其提出質疑。同時，會計師事務所在出具擬上市公司近三年的年報審計報告時，需要斟酌具體的關聯交易安排給企業帶來的潛在轉讓定價風險，并相應計提準備金。此外，擬上市公司還可能面臨監管部門對其轉讓定價問題的問詢。如果擬上市公司跨境關聯交易確實存在問題，不僅會引發轉讓定價風險，還可能影響其上市進程。
對此，筆者建議擬上市公司合理構建跨境關聯交易模式，基于價值鏈分析結果，結合利潤歸屬地企業的實際情況確定合理利潤歸屬，以減少轉讓定價風險，進而節約上市的時間成本和稅務成本。
具體而言，擬上市公司應結合相關政策的要求，嘗試基于集團全球價值鏈分析的轉讓定價方法，分析集團整體運營及獲利情況，梳理價值鏈上各方承擔和履行相關職能的情況，識別價值創造的核心要素。同時，要按照已經確定的核心要素指標，將價值鏈上的總利潤在各職能及其承擔者之間分配，確保利潤分配結果與價值鏈上各方的職能和風險承擔相匹配。通常情況下，位于低稅地的“殼公司”職能有限，往往只能合理保留非常有限的利潤。
為了使價值鏈上的各方獲得與其實際情況相符的利潤，擬上市公司可合理構建關聯交易模式，安排主體公司從低稅地“殼公司”收回本應屬于自身的利潤，優化價值鏈上歷史利潤分配的合理性。比如，擬上市公司承擔生產職能、銷售職能的企業分別位于兩個國家，兩個企業的價值貢獻將決定其利潤歸屬，擬上市公司需具體分析其利潤驅動究竟在于市場還是在于產品，據此制定合理的轉讓定價政策。
雖然基于傳統的轉讓定價功能風險理論，“殼公司”往往只能保留有限的利潤，但仍有特殊情況存在。考慮到企業跨境支付的及時性和外匯管制問題，部分集團企業可能會賦予低稅地的“殼公司”“現金盒”的職能，負責集團對境外客戶和供應商的大額賬款收支，此時，該企業可能需要保留高于傳統轉讓定價理論所允許的利潤水平。
基于此，筆者建議擬上市公司在管理跨境關聯交易時，關注利潤歸屬的合理性，必要時可積極與主管稅務機關溝通，增強利潤分配方案的確定性，盡可能減少轉讓定價風險。
(作者單位：畢馬威中國)
來源：《中國稅務報》2021年06月11日“上市公司”欄目，版次：08
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