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疫情期間,公司能否辭退試用期員工?

2022-05-30 42
對(duì)于這個(gè)問題,公司真的硬要辭退試用期內(nèi)的員工自然也能操作,無非是解除勞動(dòng)合同合不合法,權(quán)衡違法解除的賠償金是否劃算的問題。當(dāng)然,實(shí)務(wù)中公司不太會(huì)無故或者隨意辭退員工,我們關(guān)注的其實(shí)是怎么才算是合法解除勞動(dòng)合同?員工如果在試用期內(nèi)因疫情被隔離,無法達(dá)到公司的考核標(biāo)準(zhǔn),公司辭退未過試用期的員工是否正當(dāng)?下面小編來帶大家了解一下。

1.哪些情況下公司可以解除與試用期員工的勞動(dòng)合同?有些人認(rèn)為,只有在試用期間被證明不符合錄用條件的勞動(dòng)者,用人單位才能解除。其實(shí),除上述情形外,勞動(dòng)者只要有《勞動(dòng)合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,用人單位都能解除。包括:①過失性辭退,如嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同,致使勞動(dòng)合同無效的;被依法追究刑事責(zé)任的。②無過失性辭退,如勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。【小珉劃重點(diǎn)】對(duì)于公司來說,試用期解除并非僅有不符合錄用條件這一路徑,對(duì)于過失性解除,公司無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;對(duì)于非過失性解除,需要提前30日通知員工方可行使,并支付補(bǔ)償金。2.公司在試用期以不能勝任工作為由合法辭退員工有哪些法律要件?一是公司有錄用條件,二是有證據(jù)證明員工不符合錄用條件,三是公司解除通知書要在試用期內(nèi)作出,四是解除通知書要說明理由并在試用期內(nèi)交由員工簽收。另外,公司要保證整個(gè)流程的規(guī)范性,比如約定的試用期需合法。三種情形不得約定試用期:一是勞動(dòng)合同期限少于三個(gè)月,二是以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同,三是非全日制用工。有些用人單位還有單獨(dú)先和勞動(dòng)者簽訂一個(gè)試用期合同,等試用期合同屆滿后再簽訂正式勞動(dòng)合同的做法,這樣的試用期合同是不成立的,該期限為勞動(dòng)合同期限,視為用人單位放棄試用期。【小珉劃重點(diǎn)】明確界定錄用條件并予以公示,對(duì)于公司來說非常重要。必須固定員工知道企業(yè)錄用條件的證據(jù),包括客觀資質(zhì)、工作能力、職業(yè)道德等等,如果把崗位職責(zé)作為錄用條件,務(wù)必完善考核制度,制定可以評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí),公司需遵循法定的程序,試用期內(nèi)企業(yè)解除勞動(dòng)合同的,需要向員工說明理由。3.試用期員工因疫情被隔離治療,無法正常工作,能否延長(zhǎng)或中止試用期?對(duì)于試用期能否延長(zhǎng),實(shí)務(wù)中存在爭(zhēng)議,一些法律人認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》中規(guī)定只能約定一次試用期,延長(zhǎng)試用期等于變相多次約定試用期,違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。筆者認(rèn)為,延長(zhǎng)試用期并非額外增加新的試用期,只是對(duì)原來約定的變更,且這種變更是在原有基礎(chǔ)上的延續(xù),就好比我國的《憲法》經(jīng)過多次修改,但不意味著我國有多部憲法。既然《勞動(dòng)合同法》規(guī)定,用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致,可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容,自然應(yīng)包括變更試用期的約定。但是,該變更必須遵循法律的規(guī)定,一是要雙方達(dá)成合意;二是要采取書面形式,勞動(dòng)合同變更后雙方各執(zhí)一份;三是試用期的延長(zhǎng)不能超過法定的最高期限。有律師認(rèn)為,延長(zhǎng)還需要正當(dāng)理由,筆者不認(rèn)同,只要法律沒有禁止,應(yīng)尊重雙方共同形成的意思表示,與是什么理由無關(guān)。本文中的情景是疫情,延長(zhǎng)試用期本身就具有合理性,員工若無法上班,又怎么對(duì)其進(jìn)行試用期的考核?然而,即使試用期能延長(zhǎng),并不一定能解決實(shí)際問題。試用期短暫,即使三年以上的勞動(dòng)合同,試用期也不過六個(gè)月,而且大多數(shù)勞動(dòng)合同約定的試用期本身就是頂格設(shè)置的,并沒有延長(zhǎng)的空間。如果這段時(shí)間員工因疫情長(zhǎng)期無法工作,甚至隔離期滿后仍需治療,非但沒有給公司創(chuàng)造價(jià)值,公司還得一直支付工資,試用期一過,未經(jīng)過正??己吮戕D(zhuǎn)正了,對(duì)于公司來說未免太不公平了。因此,有人提出是否可以中止試用期?筆者認(rèn)為,法律上沒有中止試用期的概念,首先得明確“中止”的涵義。法律上的訴訟時(shí)效、仲裁時(shí)效的中止是建立在權(quán)利人行使請(qǐng)求權(quán)發(fā)生障礙的基礎(chǔ)上,那如果試用期能中止,也必然是勞動(dòng)者或者用人單位行使某種權(quán)利受到阻礙,結(jié)果是試用期中斷,直到勞動(dòng)者能正常提供勞動(dòng)再恢復(fù)計(jì)算,某種意義上,也是有些人理解的“試用期延長(zhǎng)”的含義。那緊接著的問題是,試用期中斷了,勞動(dòng)合同是否要延長(zhǎng)?抑或是本質(zhì)上是勞動(dòng)合同的中斷而不是試用期的中斷?如果試用期能中斷,是要?jiǎng)趧?dòng)者和用人單位協(xié)商一致,還是單方只要符合條件就能要求中斷?

對(duì)于這些問題,地方性法律文件上的規(guī)定五花八門?!短旖蚴胸瀼芈鋵?shí)<勞動(dòng)合同法>若干問題實(shí)施細(xì)則》(津人社規(guī)字〔2018〕14號(hào))第十三條中表明,勞動(dòng)者在試用期內(nèi)患病或者非因工負(fù)傷的,經(jīng)勞動(dòng)關(guān)系雙方協(xié)商一致,試用期可以中止。而在《江蘇省勞動(dòng)合同條例》(2013年修訂)第十五條中卻是,勞動(dòng)者在試用期內(nèi)患病或者非因工負(fù)傷須停工治療的,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi),試用期中止。貌似并不需要協(xié)商。在浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭、浙江省勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解答(四)》的第二問中,雖然沒有試用期中止的措辭,但明確了試用期是用人單位與勞動(dòng)者的相互考察期間,勞動(dòng)者在此期間請(qǐng)病假,影響考察目的的實(shí)現(xiàn),故該病假期間可從試用期中扣除。在《上海市勞動(dòng)合同條例》中沒有規(guī)定試用期中止,但在第二十六條中規(guī)定了勞動(dòng)者暫時(shí)無法履行勞動(dòng)合同的義務(wù),但仍有繼續(xù)履行條件和可能的,勞動(dòng)合同中止履行。對(duì)于勞動(dòng)合同中止,目前還不是正式的法律概念,《勞動(dòng)合同法》中并未采用,《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》通過時(shí)也因當(dāng)時(shí)對(duì)此爭(zhēng)議太大而回避了有關(guān)規(guī)定。筆者認(rèn)為,試用期中止本質(zhì)上就是暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同,我們可以稱之為勞動(dòng)合同的中止。如果地方上的文件目前有明確規(guī)定的,可以參照。如果沒有,原則上在用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的情況下,勞動(dòng)合同可以中止。勞動(dòng)合同中止后,用人單位無須支付勞動(dòng)者工資,雙方另有約定的除外。對(duì)于工資支付方面,上海可以參考《上海市企業(yè)工資支付辦法》(2016修改)第十八條規(guī)定:“勞動(dòng)者因涉嫌違法犯罪被拘押或者其他客觀原因,使勞動(dòng)合同無法履行的,企業(yè)不支付勞動(dòng)者工資,但法律、法規(guī)另有規(guī)定或者雙方另有約定的除外?!?/span>4.對(duì)于3中的情形,若不同意中止試用期,公司能否辭退該試用期員工?人力資源社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問題的通知》第一條規(guī)定,對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的企業(yè)職工,企業(yè)不得依據(jù)勞動(dòng)合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動(dòng)合同?!秳趧?dòng)合同法》第四十二條對(duì)用人單位的勞動(dòng)合同解除權(quán)也有限制,用以保護(hù)一些特定群體勞動(dòng)者的合法權(quán)益。但上述規(guī)定只是要求企業(yè)不得依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條、四十一條(即無過失性辭退、經(jīng)濟(jì)性裁員)解除勞動(dòng)合同,并沒限制企業(yè)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條辭退員工。如果員工因疫情無法正常工作,公司能證明其在試用期內(nèi)不能達(dá)到公司既定的考核標(biāo)準(zhǔn),遵循法定程序解除勞動(dòng)合同可不可行?有些朋友也許會(huì)問,新冠肺炎疫情算不算不可抗力?能不能用不可抗力規(guī)則解除勞動(dòng)合同,從而部分或者全部免除責(zé)任?對(duì)于疫情是不是不可抗力,需根據(jù)具體情形判斷,也有可能符合情勢(shì)變更。可以參照最高人民法院《關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見(一)》把握,具體為:疫情或者疫情防控措施直接導(dǎo)致合同不能履行的,依法適用不可抗力的規(guī)定;疫情或者疫情防控措施僅導(dǎo)致合同履行困難的,當(dāng)事人可以重新協(xié)商,能夠繼續(xù)履行的,人民法院應(yīng)當(dāng)切實(shí)加強(qiáng)調(diào)解工作,積極引導(dǎo)當(dāng)事人繼續(xù)履行;繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平,其請(qǐng)求變更合同履行期限、履行方式、價(jià)款數(shù)額等的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件實(shí)際情況決定是否予以支持。但是,不可抗力、情勢(shì)變更都是規(guī)定在《民法典》中的,對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系和勞動(dòng)合同不能直接適用。筆者認(rèn)為,在勞動(dòng)法律沒有明確規(guī)范的情況下,在處理勞動(dòng)糾紛的實(shí)務(wù)中,可以參考不可抗力和情勢(shì)變更的立法理念及規(guī)則。對(duì)于可以繼續(xù)履行合同,但明顯對(duì)其中一方當(dāng)事人不公平的情形,中止勞動(dòng)合同并且在此基礎(chǔ)上作一些新的約定不失為一種好的調(diào)解方案;若情勢(shì)進(jìn)一步惡化,最終導(dǎo)致合同不能履行或者合同目的不能實(shí)現(xiàn),構(gòu)成不可抗力的,也應(yīng)該允許公司解除與試用期員工的勞動(dòng)合同。

【劃重點(diǎn)】對(duì)于疫情期間的勞動(dòng)爭(zhēng)議,公司與員工之間應(yīng)多些包容與理解,提倡公司在疫情防控期間依法依規(guī)采用靈活工作方式。若繼續(xù)履行勞動(dòng)合同,對(duì)其中一方顯失公平,建議雙方通過協(xié)商,以中止勞動(dòng)合同的方式中斷試用期。站在公司立場(chǎng),若公司能證明員工試用期間不符合錄用條件的,也不妨先依法合規(guī)地解除勞動(dòng)合同,待員工能正常提供勞動(dòng),再根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行協(xié)商。希望以上內(nèi)容能幫到大家。

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