企業(yè)在上市之前必須進行股份制改造，把有限公司變更為股份有限公司。

采取公開發(fā)行股票方式進行融資的企業(yè)，依據(jù)我們國家《公司法》和《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）的規(guī)定，必須具備股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)形式。

股份制改造是指企業(yè)通過對治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)業(yè)務(wù)、企業(yè)財務(wù)等方面的改革與重組，將企業(yè)的組織形式變更為股份有限公司的全部過程。

因此，以非股份制為組織形式的企業(yè)，進行股份制改造是企業(yè)公開發(fā)行股票、實現(xiàn)企業(yè)上市所必須要做的前期準備工作。

企業(yè)股份制改造要按照兩個重要的文件來進行，一個是《公司法》，另一個是《證券法》。

進行股份制改造必須符合《公司法》中對于股份有限公司設(shè)立條件的相關(guān)規(guī)定，擬公開發(fā)行股票上市的企業(yè)進行改制，還必須符合《上市公司治理準則》等有關(guān)上市公司的特殊規(guī)定的要求；

同時，要符合《證券法》、交易所上市規(guī)則等關(guān)于公開發(fā)行股票并上市的諸多法律法規(guī)以及政府及證監(jiān)會的政策規(guī)定。

上市公司由于涉及社會公共利益，股東人數(shù)眾多，因此法律對上市公司在內(nèi)部治理、業(yè)務(wù)競爭力上以及外部競爭的規(guī)范性等方面都有比較嚴格的具體要求。

企業(yè)改制成擬發(fā)行上市的股份公司，需要從同業(yè)競爭、治理規(guī)范、業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)交易等多個方面著手，建立符合政府部門要求的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的現(xiàn)代企業(yè)制度。

一、股份制改造步驟

企業(yè)改制肯定會有據(jù)可循。一般需要經(jīng)過哪些程序和步驟呢？

第一，擬訂總體改組方案。

為了企業(yè)的上市，企業(yè)會聘請具有改組和主承銷商經(jīng)驗的證券公司根據(jù)企業(yè)實際情況來操作上市的總體改組方案，依據(jù)有關(guān)法規(guī)政策和中國證監(jiān)會的要求，券商機構(gòu)會組織力量擬訂股份制改組及發(fā)行上市的總體方案。

第二，選聘中介機構(gòu)。

企業(yè)改制除需要聘請證券公司作為上市操作的顧問之外，還需要聘請會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)和律師事務(wù)所的專業(yè)人員，這些中介機構(gòu)需要具備一定的資質(zhì)和工作經(jīng)驗，在改制過程中協(xié)同券商機構(gòu)共同完成對擬上市企業(yè)的資產(chǎn)評估、審計、出具法律意見等必要的上市前的各項工作。

第三，開展改組工作。

以券商機構(gòu)為主，多個中介機構(gòu)相互協(xié)作，共同完成企業(yè)改制工作，為企業(yè)順利上市打下堅實的基礎(chǔ)。如果改組改制企業(yè)在企業(yè)改制過程中涉及國有資產(chǎn)的管理、土地使用權(quán)的處置和股權(quán)管理等諸多問題，均須依法依規(guī)分別取得有關(guān)政府部門的批準文件，否則會給自己帶來不必要的麻煩。

第四，發(fā)起人出資。

企業(yè)設(shè)立驗資賬戶，按發(fā)起人協(xié)議規(guī)定出資方式、出資比例，各發(fā)起人進行出資，其中實物資產(chǎn)出資，應(yīng)按照規(guī)定辦理有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。所有出資資金到位后，由會計師事務(wù)所依據(jù)規(guī)定現(xiàn)場驗資，并及時出具驗資報告。

第五，創(chuàng)立公司籌委會。

發(fā)出召開新的股份有限公司的創(chuàng)立大會通知。創(chuàng)立大會的主要工作為初步審議公司籌備情況，審議公司章程的草案，并確定創(chuàng)立大會時間，發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知。

第六，召開會議。

新的股份有限公司召開創(chuàng)立大會、股東大會及第一屆公司董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，任命經(jīng)理層，布置公司工作。

第七，辦理工商注冊登記手續(xù)。

按照相關(guān)規(guī)定，辦理登記手續(xù)變更，主要工作為：

名稱變更，改制后企業(yè)名稱發(fā)生變化，先辦理名稱變更預(yù)先登記手續(xù)，并領(lǐng)取相關(guān)登記表格；

注冊資本的變更，企業(yè)改制需要新增注冊資本的，到工商局辦理相關(guān)的手續(xù)；

按照工商局要求，遞交全部的申請材料，等候領(lǐng)取《準予行政許可決定書》；

領(lǐng)取《準予行政許可決定書》后，按照其確定的日期，到工商局相關(guān)部門繳費，領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照。

二、股份制改造主要內(nèi)容

企業(yè)改制方案無疑是改制成功的關(guān)鍵因素，改制企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的實際情況，結(jié)合與企業(yè)改制有關(guān)的法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，制定切實可行的企業(yè)改制重組方案，以利于改制工作的順利進行，取得企業(yè)改制的預(yù)期效果，達到促進企業(yè)發(fā)展、促進企業(yè)上市的目的。

一般而言，改制方案主要由以下幾部分內(nèi)容組成：

第一，業(yè)務(wù)重組方案。

根據(jù)企業(yè)自身的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)實際情況，并結(jié)合企業(yè)改制要達到的目標，采取分立、合并、轉(zhuǎn)產(chǎn)等方式對企業(yè)原業(yè)務(wù)范圍進行重新調(diào)整和組合。

第二，人員重組方案。

企業(yè)在改制過程中面臨企業(yè)職工的安置問題，安置不好，會造成混亂，包括職工的轉(zhuǎn)崗、分流以及離職和離退人員的管理等工作。

第三，資產(chǎn)重組方案。

根據(jù)改制企業(yè)資產(chǎn)評估確認額及產(chǎn)權(quán)界定結(jié)果，確定企業(yè)股本設(shè)置的基本原則，包括企業(yè)凈資產(chǎn)的歸屬和處置，增量資產(chǎn)投資者情況，是否有增量資產(chǎn)投入，等等。

第四，股東結(jié)構(gòu)和出資方式。

此項內(nèi)容包括企業(yè)進行改制后，企業(yè)的股東名稱變化、股東出資比例、股東的出資額以及出資方式的詳細情況。

第五，股東簡況。

此項內(nèi)容包括法人股東的基本情況和自然人股東的基本情況，職工持股的基本情況，其他形式的股東基本情況，等等。

第六，擬改制方向及法人治理結(jié)構(gòu)。

選擇哪種企業(yè)組織結(jié)構(gòu)形式，有限責(zé)任公司、股份合作制或其他組織結(jié)構(gòu)形式。

法人治理結(jié)構(gòu)是指改制后企業(yè)的組織機構(gòu)及其職權(quán)的劃分，包括最高權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)等，設(shè)立董事會和監(jiān)事會的原則。

需要說明的是，企業(yè)改制成擬上市的股份公司時，原有的企業(yè)非經(jīng)營性資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)進行剝離，不能作為企業(yè)資產(chǎn)進入股份有限公司。

擬發(fā)行上市公司在改制工作過程中，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定安置好轉(zhuǎn)崗分流人員，妥善安置公共服務(wù)、社會保障等社會職能機構(gòu)的人員，依據(jù)企業(yè)實際狀況制定相應(yīng)的處置方案。

擬發(fā)行上市的公司改制應(yīng)當(dāng)遵循突出公司主營業(yè)務(wù)的原則，形成獨立完整的生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)。一般來說應(yīng)采取企業(yè)整體改制方式，將企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)整體劃撥進入新成立的股份有限公司。這意味著發(fā)起人如以非貨幣資產(chǎn)出資，應(yīng)將開展業(yè)務(wù)所必需的在建工程、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整地投入擬發(fā)行上市的股份有限公司當(dāng)中。

擬發(fā)行上市的股份有限公司，不應(yīng)是投資公司或控股公司，這些公司主要是以股權(quán)或債權(quán)出資組建的，企業(yè)是以持有的股權(quán)出資設(shè)立擬發(fā)行上市股份有限公司的，股權(quán)應(yīng)不存在爭議，不存在潛在糾紛，公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)能夠控制公司股權(quán)。

作為出資的股權(quán)所對應(yīng)的業(yè)務(wù)應(yīng)與所組建擬發(fā)行上市股份有限公司的業(yè)務(wù)基本保持一致。

根據(jù)政府部門的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)進行改制組建擬上市股份有限公司時，可以將企業(yè)的特許經(jīng)營權(quán)、商標和專利技術(shù)等予以保留也可另行轉(zhuǎn)讓，如果無形資產(chǎn)與擬投入上市公司的經(jīng)營性業(yè)務(wù)有關(guān)聯(lián)，就應(yīng)將這些無形資產(chǎn)，包括特許經(jīng)營權(quán)、商標和專利技術(shù)等，同時投入到擬上市股份有限公司當(dāng)中。

兩個以上的企業(yè)以發(fā)起人的身份以資產(chǎn)和經(jīng)營性業(yè)務(wù)共同出資組建擬發(fā)行上市股份有限公司時，資產(chǎn)和經(jīng)營性業(yè)務(wù)應(yīng)完整地投入到擬發(fā)行上市股份有限公司之中；

所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)與擬上市股份有限公司的業(yè)務(wù)相同，或者存在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)鏈上下游的橫向聯(lián)系或縱向聯(lián)系。

三、擬上市企業(yè)獨立性的問題

上市公司的經(jīng)營獨立性包括其資產(chǎn)獨立完整性、人員的獨立、公司機構(gòu)獨立和公司財務(wù)獨立等幾個方面。

第一，資產(chǎn)獨立完整性的要求。

股東或發(fā)起人與擬發(fā)行上市股份有限公司的資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)要明確劃分和界定；與企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)聯(lián)的專利技術(shù)、商標和非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)應(yīng)進入公司并依據(jù)相關(guān)規(guī)定到有關(guān)部門妥善辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)；發(fā)行上市股份有限公司應(yīng)有獨立于主發(fā)起人或控股股東的生產(chǎn)經(jīng)營場所，土地使用權(quán)應(yīng)通過合法途徑取得，并應(yīng)有相對較長的租賃期限和確定的收費方式，或者有土地購買的相關(guān)手續(xù)。

第二，人員獨立的要求。

擬發(fā)行上市股份有限公司的總經(jīng)理等高級管理人員應(yīng)專職在公司工作并按規(guī)定領(lǐng)取薪酬，不得在其持有擬發(fā)行上市股份有限公司5%以上股權(quán)的股東單位及其下屬相關(guān)企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他任何職務(wù)，也不得在與所任職的擬發(fā)行上市股份有限公司業(yè)務(wù)相類似的其他相關(guān)企業(yè)任職；

其他任何部門、控股股東或單位或人士推薦人員應(yīng)通過合法程序進行，不得超越擬發(fā)行上市公司股東大會和董事會做出的人事任免決定；

擬發(fā)行上市股份有限公司應(yīng)擁有獨立的員工群體，并在有關(guān)工薪報酬、社會保障、房改費用等方面分賬獨立管理。

第三，機構(gòu)獨立的要求。

擬發(fā)行上市股份有限公司的辦公機構(gòu)和生產(chǎn)經(jīng)營與控股股東應(yīng)該完全分開，不得出現(xiàn)合署辦公、混合經(jīng)營的情形；

擬發(fā)行上市股份有限公司的機構(gòu)設(shè)置具有獨立性，控股股東及其他任何單位或個人不得無端進行干預(yù)；

擬發(fā)行上市公司及其職能部門獨立，不受控股股東及其職能部門的領(lǐng)導(dǎo)，它們之間沒有上下級關(guān)系；

擬發(fā)行上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨立性，任何企業(yè)不得以任何形式干預(yù)。

第四，財務(wù)獨立的要求。

擬發(fā)行上市股份有限公司應(yīng)依據(jù)規(guī)定設(shè)立其自身的財務(wù)會計部門，按照有關(guān)會計制度的要求，建立相對獨立的財務(wù)管理制度和會計核算體系，并獨立進行財務(wù)決算；擬發(fā)行上市公司應(yīng)擁有其自身獨立的銀行賬戶，不得與其他任何單位或人士、其股東單位共用銀行賬戶；依法獨立進行納稅申報，獨立履行相應(yīng)的繳納義務(wù)；

擬發(fā)行上市股份有限公司有權(quán)獨立對外簽訂合同，進行貿(mào)易交往活動。財務(wù)獨立性體現(xiàn)在獨立結(jié)算、獨立運行和管理，對內(nèi)對外開展各項業(yè)務(wù)活動，等等。

四、同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是指發(fā)行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。

那么同業(yè)競爭問題如何解決？

企業(yè)在改制過程中應(yīng)避免同業(yè)競爭情況的發(fā)生，因為同業(yè)競爭會導(dǎo)致利益沖突，擬上市公司與實際控制人及其控制的法人會產(chǎn)生不必要的矛盾，不利于保證擬上市公司維護公司及其股東的權(quán)益和經(jīng)營獨立性，這也是法律明確規(guī)定禁止的。

其實，同業(yè)競爭并沒有明確的法律上的標準，一般來說可從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、客戶對象、市場差別、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性等幾個方面來進行判斷，并應(yīng)充分考慮這種同業(yè)競爭對擬發(fā)行上市公司造成的客觀影響。

解決同業(yè)競爭的途徑有很多種：

• 可以考慮通過委托經(jīng)營、收購等方式，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬發(fā)行上市公司當(dāng)中來，有效避免同業(yè)競爭的發(fā)生；

• 可以讓競爭方將有關(guān)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方進行經(jīng)營，避免同業(yè)競爭；

• 可以考慮擬發(fā)行上市公司放棄與競爭方存在同業(yè)競爭的相關(guān)業(yè)務(wù)；

• 可以通過談判和其他形式讓競爭方就解決同業(yè)競爭問題，今后不再進行同業(yè)競爭的相關(guān)業(yè)務(wù)做出有法律約束力的書面承諾。

五、關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是指公司或是其附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間所進行的交易。

關(guān)聯(lián)方包括自然人和法人，主要指上市公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員及他們的家屬和上述各方所控股的公司。

作為擬上市股份有限公司，必須采取合法有效的相關(guān)措施來減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，避免關(guān)聯(lián)交易給公司及股東的利益帶來的損害。

因此，企業(yè)在改制為擬上市公司過程中，要理順關(guān)聯(lián)關(guān)系，與改制前的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不能繼續(xù)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

為理順關(guān)聯(lián)關(guān)系，公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關(guān)聯(lián)交易事項，以便順利實現(xiàn)掛牌：

第一，發(fā)起人或股東不得通過保留銷售與采購機構(gòu)、不得通過保留壟斷業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營，影響其獨立性。

第二，從事生產(chǎn)經(jīng)營的擬發(fā)行上市公司應(yīng)擁有獨立的生產(chǎn)經(jīng)營、供應(yīng)、銷售系統(tǒng)，主要產(chǎn)品銷售和原材料不得依賴股東及其下屬企業(yè)的渠道。

第三，專門為擬發(fā)行上市股份有限公司生產(chǎn)經(jīng)營提供服務(wù)的相關(guān)機構(gòu)，應(yīng)改制重組進入擬發(fā)行上市公司的系統(tǒng)當(dāng)中。

第四，主要為擬發(fā)行上市公司進行的專業(yè)化服務(wù)機構(gòu)，應(yīng)由關(guān)聯(lián)方納入（通過出資投入或出售）擬發(fā)行上市公司機構(gòu)之中，或轉(zhuǎn)由無關(guān)聯(lián)交易的第三方進行經(jīng)營和管理。

六、估值評估機構(gòu)選擇

在對擬改制上市的公司進行資產(chǎn)評估時，必須由資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估，評估機構(gòu)需要取得證券業(yè)從業(yè)資格。對于需要對國有土地使用權(quán)進行評估的，由土地資產(chǎn)的使用單位或持有單位向國土管理部門提出土地使用權(quán)進行評估的申請，然后聘請土地評估機構(gòu)評估，評估機構(gòu)需要具有A級土地評估資格，經(jīng)國土管理部門確認評估結(jié)果后，才能作為國土資產(chǎn)折股及土地使用權(quán)租金、出讓金數(shù)額的定價基礎(chǔ)。

從我國目前的具體情況來看，對土地使用權(quán)的處置主要通過以下四種方式：

第一，以土地使用權(quán)作價入股。改制前的企業(yè)已經(jīng)取得土地使用權(quán)且繳納了出讓金，可以將土地作價投入上市公司，投入方式為國有法人股。

第二，擬上市公司與土地管理部門簽訂土地出讓合同，自己繳納出讓金，并直接取得土地使用權(quán)，獲得土地證。

第三，改制前的企業(yè)繳納土地出讓金，取得土地使用權(quán)的，可以與原企業(yè)簽訂土地租賃的合同，由上市公司實際使用和經(jīng)營該土地。

第四，授權(quán)經(jīng)營。對于國家控股公司和省級以上人民政府批準實行授權(quán)經(jīng)營的企業(yè)，配置土地方式可采用授權(quán)經(jīng)營的方式。

七、改制契稅減免

企業(yè)改制重組時，涉及地面建筑物及土地的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，出資方可以以地面建筑物及土地出資，公司改制時也可以購買土地使用權(quán)和地面建筑物。

根據(jù)國家稅務(wù)總局和財政部聯(lián)合頒布的《關(guān)于延長企業(yè)改制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》的相關(guān)規(guī)定，改制企業(yè)契稅減免的規(guī)定如下：

第一，企業(yè)整體變更或整體改制時，對改建后的公司承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅，即改制成立后的新的股份有限公司在辦理土地使用權(quán)及房屋權(quán)屬的變更時，免征契稅。

第二，非公司制國有獨資企業(yè)或國有獨資有限責(zé)任公司，以其部分資產(chǎn)與他人組建新公司，且該國有獨資企業(yè)（公司）在新設(shè)公司中所占股份超過50%的，對新設(shè)公司承受該國有獨資企業(yè)（公司)的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。

第三，企業(yè)在改制重組時，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，單位、個人承受企業(yè)股權(quán)，企業(yè)土地、房屋權(quán)屬不發(fā)生轉(zhuǎn)移，免征契稅。

根據(jù)國家財政部、國家稅務(wù)總局和國土資源部頒發(fā)的《中華人民共和國土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，對于轉(zhuǎn)讓地上建筑物及其附著物、國有土地使用權(quán)并取得收入的個人和單位，需要按其所取得的增值額多少按照規(guī)定稅率繳納土地增值稅。

依據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知（財稅[1995]48號）的相關(guān)規(guī)定，對于目前那些涉及投資業(yè)務(wù)的土地增值稅繳納應(yīng)該按以下原則的情進行處理：

第一，對于以房地產(chǎn)進行聯(lián)營、投資的，聯(lián)營和投資的一方以上地（或者是房地產(chǎn)）作價人股作為聯(lián)營條件或投資的，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所聯(lián)營、投資的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。

第二，對聯(lián)營、投資企業(yè)將上述房地產(chǎn)再次轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)按照規(guī)定依法征收土地增值稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局的《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》規(guī)定，與行政法規(guī)、稅收法律相抵觸，以國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定為準，地方的法律法規(guī)和行政政策與之相違背的，以國家政府部門的法律法規(guī)為準。

在企業(yè)稅收的實踐過程中，政府行政和監(jiān)管部門一般關(guān)注企業(yè)以下稅收問題：

第一，擬上市公司上市前3年所享受的稅收方面的優(yōu)惠政策與國家相關(guān)稅務(wù)法規(guī)政策是否相符和一致，如果企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠政策與現(xiàn)行行政法規(guī)、稅收法律不符或者是不一致，存在著越權(quán)審批的情況，擬上市公司應(yīng)當(dāng)提供省級稅務(wù)主管部門出具的有效的確認文件，并由律師出具法律意見方面的文件，擬上市公司同時應(yīng)該在招股的相關(guān)文件中明確提示可能被追繳稅款的重大風(fēng)險的存在。

第二，擬上市公司應(yīng)當(dāng)充分披露上市前3年稅收方面的情況，有無違法、違規(guī)的行為。

第三，對于不符合國家稅法規(guī)定的，地方性稅收優(yōu)惠政策違反國家稅法規(guī)定的，可能存在被追繳稅款和滯納金的風(fēng)險，一般應(yīng)該由上市前企業(yè)原股東承擔(dān)相關(guān)費用和損失。

八、律師服務(wù)項目

企業(yè)股份制改組過程中，離不開律師，律師幫助擬上市企業(yè)解決與法律相關(guān)的所有問題。

企業(yè)改制過程中，對于相關(guān)文件和事項，律師要按照規(guī)定進行合法性審查工作，并出具法律意見書，簽署相關(guān)法律文件，等等。

律師的工作可發(fā)現(xiàn)企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的法律問題和法律障礙，幫助企業(yè)有效地避免法律風(fēng)險的發(fā)生，為企業(yè)改制的順利進行，為企業(yè)改制的成功，提供可靠的法律保障和法律咨詢服務(wù)的支持。